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提成是否納入雙倍工資的賠償基數(shù)？{new}

案情簡(jiǎn)介：
2008年2月，夏某到某公司工作，雙方未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。夏某的工作任務(wù)是參加圖書(shū)采購(gòu)競(jìng)標(biāo)活動(dòng)，并在中標(biāo)后負(fù)責(zé)采購(gòu)圖書(shū)供貨。工作期間，夏某的勞動(dòng)報(bào)酬分為兩個(gè)部分：基本工資＋提成。根據(jù)公司內(nèi)部制定的《員工工資待遇、業(yè)績(jī)提成制度方案》，員工轉(zhuǎn)正后的基本工資為每月人民幣9000元，提成根據(jù)業(yè)績(jī)完成情況確定。2008年3月至2008年12月，公司共向夏某支付基本工資9000元，提成30000元。

2009年4月，夏某向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申訴，要求公司支付2008年2月至12月未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資39000元。仲裁裁決后，公司不服，于2010年3月訴至人民法院，請(qǐng)求判令不支付夏某2008年3月至2008年12月未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資39000元。

案件結(jié)果：
一審法院認(rèn)為：公司應(yīng)以夏某每月固定領(lǐng)取的基本工資為基數(shù)支付夏某2008年3月至2008年12月期間未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同雙倍工資差額9000元。一審判決后，夏某不服，以提成屬于工資的組成部分為由上訴至第二中級(jí)人民法院，請(qǐng)求二審法院撤銷原判，判令公司支付未簽勞動(dòng)合同雙倍工資39000元；公司方同意一審判決。二審法院經(jīng)過(guò)審理于2010年6月判決駁回上訴，維持原判，主要理由如下：首先，公司已按照《員工工資待遇、業(yè)績(jī)提成制度方案》向夏某支付了基本工資，該部分工資屬于張某固定的工資收入；其次，夏某可根據(jù)業(yè)績(jī)完成情況進(jìn)行提成，該部分提成款與夏某付出的勞動(dòng)量及所完成業(yè)績(jī)對(duì)價(jià)，根據(jù)實(shí)際情況予以調(diào)整，不屬于公司規(guī)定支付給夏某的勞動(dòng)報(bào)酬，故夏某要求將提成計(jì)算在未簽勞動(dòng)合同雙倍工資內(nèi)，依據(jù)不足；再次，夏某要求公司支付未簽勞動(dòng)合同雙倍工資39000元，所主張數(shù)額過(guò)高，法院對(duì)于夏某過(guò)高的部分不予支持。

案情分析：
就本案中夏某和某公司的勞動(dòng)爭(zhēng)議，仲裁委、一審法院和二審法院均認(rèn)定某公司在和夏某存在勞動(dòng)關(guān)系的情形下沒(méi)有及時(shí)同夏某簽訂書(shū)面勞動(dòng)，公司應(yīng)當(dāng)向夏某支付2008年3月至2008年12月期間的二倍工資差額。案件爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于提成是否計(jì)入未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資的計(jì)算基數(shù)。這一問(wèn)題需要從工資構(gòu)成的角度以及立法目的的角度探討。

工資構(gòu)成的角度
根據(jù)勞動(dòng)部1994年印發(fā)的《工資支付暫行規(guī)定》第三條，工資是指“用人單位依據(jù)勞動(dòng)合同的規(guī)定，以各種形式支付給勞動(dòng)者的工資報(bào)酬”，此條規(guī)定對(duì)工資采取了廣義的定義方法，將用人單位支付給勞動(dòng)者的工資報(bào)酬都納入工資的范疇，而不論具體的支付形式。另外，根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局1990年發(fā)布的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第三條，工資總額的計(jì)算“應(yīng)以直接支付給職工的全部勞動(dòng)報(bào)酬為根據(jù)”；該規(guī)定第四條具體支出工資總額的六個(gè)組成部分包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資、特殊情況下支付的工資，第六條進(jìn)一步指出計(jì)件工資包括“按營(yíng)業(yè)額提成或利潤(rùn)提成方法支付給個(gè)人的工資》”。綜上，根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》和《關(guān)于工資總額組成部分的規(guī)定》，提成都應(yīng)當(dāng)被計(jì)入工資的組成部分。

立法目的的角度
《勞動(dòng)合同法》第一條明確其立法目的為“完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系”，用人單位和勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同是實(shí)現(xiàn)立法目的的重要保障。為了督促用人單位依法與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，《勞動(dòng)合同法》第八十二條采納“二倍工資罰”的懲罰性規(guī)定，通過(guò)賦予勞動(dòng)者二倍工資請(qǐng)求權(quán)來(lái)增加用人單位的違法成本從而減少其違法行為。但該規(guī)定并不以懲罰用人單位為目的，而在于促使用人單位增強(qiáng)守法意識(shí)，與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。
在本案中，一審法院和二審法院并沒(méi)有否認(rèn)提成屬于工資范疇，而是把夏某的工資分為了固定發(fā)放的基本工資和不固定發(fā)放的提成工資兩部分，由于提成并不屬于每月固定支付且不同月份提成數(shù)額要與夏某的業(yè)績(jī)相結(jié)合，一審法院和二審法院的判決都沒(méi)有將提成納入二倍工資的計(jì)算基數(shù)。由于提成款與勞動(dòng)者付出的勞動(dòng)量及所完成業(yè)績(jī)對(duì)價(jià)，根據(jù)實(shí)際情況予以調(diào)整，不屬于公司固定支付給勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，把提成納入二倍工資計(jì)算基數(shù)并不符合《勞動(dòng)合同法》的立法目的。故一審和二審法院的判決充分體現(xiàn)了公平合理原則。